Rechtbank Amsterdam

vonnis RECHTBANK AMSTERDAM Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel zaaknummer / rolnummer: C/13/763926 / KG ZA 25-91 JB/JT Vonnis in kort geding van 13 maart 2025 in de zaak van 1. de vennootschap naar buitenlands recht FLUKE ELECTRONICS CORPORATION , gevestigd te Everett, Washington, Verenigde Staten, hierna te noemen: Fluke, eiseres in conventie, verweerster in reconventie, 2. de vennootschap naar buitenlands recht FLUKE PROCESS INSTRUMENTS GMBH , gevestigd te Berlijn, Duitsland, hierna te noemen: FPI, eiseres in conventie, hierna tevens gezamenlijk te noemen: Fluke c.s., advocaat mr. C.O. Wenckebach te Haarlem, tegen de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid SORAMA B.V. , gevestigd te Eindhoven, hierna te noemen: Sorama, gedaagde in conventie, eiseres in reconventie, advocaten mr. E.J. Louwers en mr. S.F.W. van Dooren te Eindhoven. 1 De procedure 1.1. Tijdens de mondelinge behandeling op 27 februari 2025 hebben Fluke c.s. de vorderingen zoals omschreven in de dagvaarding toegelicht. Sorama heeft verweer gevoerd en (ten laste van Fluke) tegenvorderingen (eis in reconventie) ingediend. Fluke heeft de tegenvorderingen bestreden. Beide partijen hebben producties en een pleitnota in het geding gebracht. Vonnis is bepaald op vandaag. 1.2. Bij de mondelinge behandeling waren aanwezig: - aan de kant van Fluke c.s.: [naam 1] (vice president, general counsel), [naam 2] (EMS category leader) en [naam 3] (manager general networks), met mr. Wenckebach, alsmede mr. F.N. Jorritsma (advocaat te Bloemendaal); - aan de kant van Sorama: [naam 4] (CEO) en [naam 5] (vice president sales & marketing), met mr. Louwers en mr. Van Dooren. 2 De feiten 2.1. Fluke is een ontwikkelaar en leverancier van test- en meetinstrumenten, waaronder warmtebeeldcamera’s en gascamera’s voor industriële toepassingen en markten. FPI is een met de groep van Fluke verbonden vennootschap en houdt zich ook bezig met het ontwikkelen en produceren van meetinstrumenten. 2.2. Sorama is een ontwikkelaar van akoestische beeld- en analysetechnologie die wordt gebruikt om inzicht te geven in de bron van geluiden in verschillende omgevingen. Sorama vervaardigt eigen complete producten en levert ook componenten aan derden zoals Fluke. Het gaat daarbij om hardware en software. De hardware ( sub-assemblies ) betreffen zg. sensorheads en interposers . 2.3. Fluke en Sorama hebben met ingang van 3 juli 2021 de ‘Master Agreement Revision 1’ (MSA) gesloten voor de licentieverlening van Sorama’s akoestische beeldtechnologie voor gebruik in draagbare producten van Fluke ( handheld products) . 2.4. Fluke, FPI en Sorama hebben daarnaast met ingang van 3 juli 2021 het ‘FPI Addendum to the Master Agreement’ (FPI Addendum) gesloten voor de licentieverlening van Sorama’s akoestische beeldtechnologie voor gebruik in vaste akoestische detectieproducten van Fluke en FPI ( fixed products ). 2.5. Fluke heeft handheld geluidscamera’s (Fluke ii900 en Fluke ii910) met de componenten en software van Sorama op de markt gebracht. 2.6. FPI heeft fixed en mobile mounted geluidscamera’s (Fluke SV600) met de componenten en software van Sorama op de markt gebracht. 2.7. Boston Dynamics – een klant van zowel Fluke c.s. als Sorama – verkoopt Fluke SV600-producten bij hun Spot robothond. inhoud MSA en FPI Addendum 2.8. Op grond van artikel 7.1 MSA heeft Fluke het exclusieve wereldwijde recht op de technologie van Sorama voor handheld products in (contractueel gedefinieerde) industriële toepassingen gedurende een in de MSA omschreven periode. 2.9. Andere hier relevante bepalingen uit de MSA en het FPI Addendum zijn de volgende. 2.9.1. Artikel 7.5 MSA: If Fluke at any time decides to no longer purchase Sorama Units, Sorama will be entitled to manufacture and sell Acoustic Imaging Units on its own accord to any third party, provided that in doing so Sorama will not manufacture or sell any products using any confidential information, proprietary designs, Fluke IPR or in a manner otherwise unlawful towards Fluke. 2.9.2. Artikel 5.2 MSA: Amounts due from Fluke under this Agreement may not be withheld or offset by Fluke against amounts due to Sorama for any reason. 2.9.3. Artikel 5.5 MSA: During the Term and for three (3) years after, Fluke will maintain at its primary place of business full, true, and accurate books of account (kept in accordance with generally accepted accounting principles) and records concerning all transactions and activities under this Agreement. Such books and records will include and record all data reasonably required for verification of amounts to be paid and the quantity of Fluke Products and New Fluke Products shipped. With each payment, Fluke will provide Sorama with a report on the total Net Revenue over such quarter, including a breakdown of the number of Fluke Products and New Fluke Products shipped and the number of Fluke Products and New Fluke Products distributed as an upgrade to existing products marketed by Fluke before. Any additional information reasonably requested, allowable in terms of Fluke distribution and sales agreements and applicable privacy laws will be provided by Sorama separately upon request. 2.9.4. Artikel 18.2 MSA: Attorneys' Fees. Subject to the limitations of the indemnifications set forth in this Agreement, if any legal action is necessary to enforce this Agreement, the prevailing party shall be entitled to reasonable attorneys' fees and expenses, at trial and on appeal, in addition to any other allowable relief. 2.9.5. Artikel 18.7 MSA: Governing Law and Jurisdiction. This Agreement is construed in accordance with and shall be exclusively governed by the laws of The Netherlands, (…) Nothing contained herein shall prevent the Parties from applying for injunctive relief in summary proceedings to be referred to the provisional measures judge (Voorzieningenrechter) of the Rechtbank Amsterdam, the Netherlands. 2.9.6. De considerans van het FPI Addendum: This FPI Addendum, when duly executed by each of Fluke, Sorama and FPI (together the "Parties" and each a "Party"), shall consist of the terms and conditions in the Master Agreement and this FPI Addendum. In the case of conflict between the terms and conditions of the Master Agreement and this FPI Addendum, this FPI Addendum shall prevail with respect to the subject matter hereof. Terms used in this FPI Addendum and not specifically defined herein shall have the meaning given to them in the Master Agreement. This FPI Addendum is not intended to amend or replace the terms of the Master Agreement, and the provisions of this FPI Addendum shall only apply in relation to the subject matter of this FPI Addendum. introductie Fluke Premium Care 2.10. In januari 2022 heeft Fluke als product of dienst het Fluke Premium Care Plan geïntroduceerd: de Fluke ii900 en ii910 kunnen worden gecombineerd met een een- of driejarig serviceplan. Fluke heeft hierover aan Sorama laten weten: Fluke heeft in 2022 een nieuwe service propositie geïntroduceerd, Fluke Premium Care. Hierbij koop de klant een extra service dienst bovenop een hardware product. Bijvoorbeeld: ii900: 20.000 FPC: 2.000+ Total: 22.000= De revenu getallen die ik heb gedeeld zijn dus incl. die FPC omzet. In de royalty overzichten worden die er uitgehaald en is de royalty berekend obv de ii900- Series core. Indien we ergens een promotie doen (…) dan is het ‘gratis’ product daadwerkelijk gratis en heeft dat geen impact op de ii900-Series revenu. Zou anders zijn wanneer we een ii900 zelf als promotiemiddel zouden inzetten, bijvoorbeeld gratis weggeven bij een $100k calibrator bench. Dat is uiteraard niet het geval. contact over prijsverhogingen 2.11. Bij e-mailbericht van 28 juni 2023 heeft Sorama aan de contactpersoon van Benchmark, partner en contactpersoon van Fluke, bericht dat met ingang van 1 juli 2023 een prijsverhoging zou gelden voor nieuwe orders: Please note due to rising material costs and labor costs we are increasing prices of our products per 1 July 2023. 2.12. Op 3 augustus 2023 heeft Fluke (in de persoon van [naam 2] , sr procurement manager EMS-EMEA), als volgt aan Sorama bericht: Zoals in de uitnoding gezet heb ik approval gekregen van de US over de gevraagde prijsverhoging. Fluke gaat akkoord met jullie prijsverhoging voor directe leveringen alleen willen we graag een open calculatie zien mbt de Overhead, Interest en waarom dat we op dit moment alleen de hoogste prijs nemen. Zoals aangeven staat er ook iets fout in de BOM mbt Leopard. We willen nu wel akkoord geven en de PO’s laten shippen met jullie nieuwe prijs, echter gezamenlijk bovenstaand onderzoeken en als er verbeteringen zijn deze met terug werkende kracht per 1 juli verrekenen. (…) Graag je goedkeuring op bovenstaande zodat leveringen kunnen starten, en we ook gezamelijk kunnen kijken naar bovenstaande verhogingen. orders en MRP-files 2.13. Fluke heeft tot begin 2024 orders geplaatst en betalingen verricht op basis van de nieuwe prijzen van Sorama, waaronder de volgende orders. 2.13.1. Op 6 december 2023 heeft Fluke een order geplaatst (PO nr. 45649) ter waarde van € 183.111,72 inclusief btw voor service kits. Deze producten heeft Sorama in december 2023 aan Fluke geleverd en Fluke heeft deze zonder voorbehoud geaccepteerd. Sorama heeft Fluke voor deze levering op 13 december 2023 een factuur gestuurd. Op 3 april 2024 heeft Fluke (voor het eerst) aan Sorama bericht dat de ‘pricing incorrect’ was. Op 19 april 2024 heeft Fluke van het factuurbedrag een bedrag van € 162.590,70 betaald. 2.14. Op 23 februari 2024 heeft Fluke (via Benchmark) diverse orders (geplaatst in de periode van 28 februari 2023 tot en met 9 januari 2024) met leverdata na 1 september 2024 geannuleerd. Fluke heeft geen nieuwe bestellingen geplaatst. Fluke heeft de annulering in april 2024 bevestigd. 2.15. Op 8 mei 2024, 28 mei 2024 en 11 juni 2024 heeft Fluke (via Benchmark) aan Sorama zg. MRP-files gestuurd. MRP staat voor Material Requirements Planning . Een MRP-file bevat een overzicht van nog in te kopen materialen die noodzakelijk zijn om de geplande productie te realiseren en voorraadtekorten te voorkomen. Daarnaast geeft deze file de exacte timing aan waarop materialen moeten binnenkomen om een tijdige en efficiënte productie mogelijk te maken. 2.16. Op 21 juni 2024 heeft Fluke alle bij Sorama openstaande orders geannuleerd: Reason for cancellation is that Fluke does not accept the selling price of Sorama anymore. Vervolgens heeft Fluke een pallet en een aantal dozen met reeds geleverde onderdelen bij Sorama terugbezorgd. contacten over continuatie samenwerking 2.17. Partijen hebben op 26 september 2024 en 2 oktober 2024 online vergaderd via Teams. Bij die besprekingen waren in ieder geval de heer [naam 4] , directeur van Sorama, ( [naam 4] ) en [naam 6] , senior vice-president van Fluke, ( [naam 6] ) aanwezig. Daarop heeft [naam 4] de volgende e-mailberichten aan (onder meer) [naam 6] gestuurd: 2.17.1. Bij e-mailbericht van 26 september 2024 heeft [naam 4] aan [naam 6] – voor zover relevant – als volgt bericht: You mentioned a discontinuation of handheld acoustic imager sourcing strategy through Sorama due to the increasingly competitive handheld market. On the other hand, you shared the intention to continue the relationship with Sorama in the significant growth markets of mount and move and fixed acoustic imaging. You were not willing to answer any additional questions like what you were to launch in October. That is a bit odd in my view, because online we had found the Fluke ii500, ii905, ii915 and the pricing strategy (also see the attachment). Units that were shared with us in QBR 23Q4; do these contain Sorama sensorheads? What software for the acoustic imager is on there and does it contain the Sorama licensed technology? We also saw references to country of origin being China. Can you explain that to us? 2.17.2. Bij e-mailbericht van 30 september 2024 heeft [naam 4] aan [naam 6] gevraagd om te reageren op zijn e-mailbericht van 26 september 2024. Er is geen antwoord per e-mail van [naam 6] gevolgd. 2.17.3. Bij e-mailbericht van 4 oktober 2024 heeft [naam 4] aan [naam 6] – voor zover relevant – als volgt bericht: (…) During our call last Wednesday, [naam 3] and you have shared a limited amount of additional business information compared to the session last week Thursday. (…) You have confirmed that Fluke has officially launched the Fluke ii500, ii905 and ii915 and -following our question- stated that these acoustic imagers, according to Fluke, do not contain Sorama hardware or Sorama software. Also, you have confirmed that Sorama will not receive any royalties on the net revenue of Fluke on these acoustic imagers. Furthermore, you have stated that the Fluke ii900 and ii910 that contain bath hard- and software supplied by Sorama, will remain in the Fluke portfolio for a limited amount of time and will be part of the "standard work" of Fluke in winding down and discontinuing the products. Also, on our request, you confirmed that Fluke does not have any additional demand for the Sorama subassemblies (sensorhead and interposer) for the Fluke ii900 and ii910 going forward. This also means that the currently produced stock at and by Sorama will not be accepted by Fluke, although for a significant part there are signed POs by Fluke and Benchmark in possession of Sorama. Furthermore, the latest batch has been sent back to Sorama by Benchmark without valid reasons. We have requested the total number of ii900 and ii910 units that are in stock at Fluke; you were not able to give us those numbers and promised to provide these on the short term. (…) And, as stated multiple times in the meeting as well, we are very disappointed in Fluke's actions and poor communication practices. This is not how we envision and assumed a long-lasting partnership to Sorama's and Fluke's mutual benefit would look like. Please confirm your plans and views on our further cooperation in the light of our agreement(s), issued purchase orders and our current stock of subassemblies in writing by Wednesday 9 October 2024. 2.18. Fluke heeft bij brief van 22 november 2024 aan haar wederverkopers meegedeeld dat per direct de Fluke ii900 en de Fluke ii910 niet langer konden worden besteld bij Fluke, en dat deze werden vervangen door andere producten: Following the launch of the new Fluke ii500/ii905/ii915 Acoustic Imagers, the legacy ii900/ii910 Acoustic Imagers are no longer available to order, effective immediately. Any current backlog will be processed and shipped immediately. 2.19. In vervolg op zijn brief van 8 november 2024 heeft de advocaat van Sorama bij brief van 6 december 2024 de MSA en het FPI Addendum met ingang van 8 februari 2025 ontbonden, omdat Fluke en FPI in de visie van Sorama op diverse onderdelen tekortschoten in hun verplichtingen uit de overeenkomsten. overig 2.20. Op 6 februari 2025 heeft FPI een bestelling geplaatst (PO nr. 103640). Sorama heeft FPI bericht dat zij bereid is tot levering van deze bestelling, onder de voorwaarde van vooruitbetaling door FPI. Nadat FPI daartegen bezwaar had gemaakt, heeft [naam 4] bij e-mail van 20 februari 2024 – voor zover relevant – aan FPI bericht: Under Section 3.4 of Addendum A (License Agreement) and Section 2.3 of Addendum B (Product Purchase Agreement) to the MSA which is also applicable to the FPI Addendum, we are entitled to (i) suspend Sorama's performance and withhold shipment of Products; (ii) refuse to accept further Orders; or, (iii) request other assurances until Fluke makes satisfactory payment arrangements. This right to suspend performance also exists under article 6:52 of the Dutch Civil Code. Accordingly, we are open to accept PO 103640 under the following strict conditions that are a direct result of the unlawful cancelling of formal POs and unlawful withholding of payments by Fluke: (…) 3 Het geschil in conventie 3.1. Fluke c.s. vorderen om bij uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis: I. Sorama te gebieden haar inbreukmakende activiteiten, meer in het bijzonder de promotie en verkoop van de Sorama CAM iV64s, te staken en gestaakt te houden, op straffe van een dwangsom van € 25.000,00 per dag, althans een in goede justitie te bepalen dwangsom, voor iedere dag dat Sorama doorgaat met haar inbreukmakende activiteiten onder de MSA; II. Sorama te gebieden om na 7 februari 2025 haar verplichtingen onder de MSA volledig en correct na te komen, op straffe van een dwangsom van € 25.000,00 per dag, althans een in goede justitie te bepalen dwangsom, voor iedere dag dat Sorama tekortschiet in haar verplichtingen onder de MSA; III. Sorama te gebieden om na 7 februari 2025 haar verplichtingen onder het FPI Addendum volledig en correct na te komen, op straffe van een dwangsom van € 25.000,00 per dag, althans een in goede justitie te bepalen dwangsom, voor iedere dag dat Sorama tekortschiet in haar verplichtingen onder het FPI Addendum; IV. Sorama te veroordelen in de proceskosten, te vermeerderen met de nakosten, een en ander te vermeerderen met de wettelijke rente. 3.2. Fluke c.s. leggen aan hun vorderingen – samengevat – het volgende ten grondslag. 3.2.1. Sorama maakt inbreuk op het exclusiviteitsrecht van Fluke onder de MSA, doordat zij de draagbare Sorama CAM iV64s op de markt heeft gebracht voor industriële toepassingen, terwijl de MSA nog van kracht is. Dat zij dit heeft gedaan volgt uit het LinkedIn bericht van Sorama van 10 december 2024 en het ten opzichte van april 2024 gewijzigde specificatieblad van december 2024 van dit product. Daarnaast gaat Sorama nog door met het schenden van het exclusieve recht van Fluke onder de MSA, zie de LinkedIn berichten van Sorama van januari 2025 en de informatie van de eigen website van Sorama. Fluke lijdt schade doordat Sorama in strijd handelt met de MSA. Zij ondervindt namelijk concurrentie van Sorama. De business van Fluke voor draagbare producten stagneert hierdoor met alle financiële gevolgen vandien. 3.2.2. Verder heeft Sorama de MSA en het FPI Addendum onrechtmatig, namelijk zonder deugdelijke grond, opgezegd tegen 8 februari 2025. Fluke en FPI wensen de correcte en volledige nakoming door Sorama van deze overeenkomsten na 7 februari 2025 tot 3 juli 2025. Tot nakoming behoort in ieder geval het respecteren van de exclusiviteitsafspraken. Fluke kan na 7 februari 2025 geen producten meer afnemen onder de MSA en het FPI Addendum, waardoor zij haar bestaande en ook nieuwe klanten niet meer kan voorzien van producten met akoestische technologie van Sorama. Daarbij zal Fluke vrijwel direct problemen krijgen met de service, het vervangen en onderhoud van producten. Fluke heeft geen tijd meer om alle kosten en tijd die zij heeft geïnvesteerd in het op de markt brengen van deze producten terug te verdienen. Een van de grootste afnemers van de fixed products is Boston Dynamics. Als FPI die niet meer kan beleveren, zal zij winst van ca. € 1,5 miljoen mislopen. Ook kan FPI door de opzegging van het FPI Addendum geen aanspraak maken op de (levering van de) lifetime buy van artikel 12.3 Addendum. Ook hierdoor lijdt Fluke schade. Bij het uitblijven van een bevel aan Sorama om de MSA en het FPI Addendum na te komen zal de business van Fluke en FPI welhaast direct eindigen, aldus steeds Fluke c.s. 3.3. Sorama voert in de kern het volgende verweer. Sorama betwist dat zij in strijd handelt met het exclusiviteitsbeding. Zij heeft de handheld Sorama CAM iV64s niet aangeboden binnen de reikwijdte van de definitie van Industrial Applications . Bovendien zijn de exclusieve rechten van Fluke op grond van de MSA vervallen, omdat zij zelf heeft besloten de samenwerking te beëindigen en geen bestellingen meer te plaatsen bij Sorama. Artikel 7.5 MSA is van toepassing. Verder heeft Sorama de MSA en het FPI Addendum ontbonden wegens wanprestatie door Fluke, waardoor zij vanaf 8 februari 2025 is ontheven van haar verplichtingen uit hoofde van die overeenkomsten. Sorama beroept zich verder op connexiteit van de MSA en het FPI Addendum, waardoor de tekortkomingen van Fluke bij de uitvoering van de MSA rechtvaardigen dat zij haar verplichtingen uit hoofde van het FPI Addendum opschort. FPI mag nog steeds producten van Sorama afnemen, alleen niet meer tegen de oorspronkelijke condities. Tot slot heeft Fluke geen spoedeisend belang bij haar vorderingen, omdat zij zelf een nieuwe productlijn heeft geïntroduceerd en geen producten meer afneemt van Sorama, aldus Sorama. 3.4. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. in reconventie 3.5. Sorama vordert om bij uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis: I. (a) Fluke te veroordelen om binnen 48 uur na betekening van dit vonnis een totaalbedrag van € 20.521,02, plus contractuele rente van 0,5% per maand vanaf 12 januari 2024 tot aan de dag der algehele voldoening, te betalen of te doen betalen aan Sorama ter zake van de gedeeltelijk niet betaalde factuur met factuurnummer 2023621560; ( b) Fluke te veroordelen om binnen 48 uur na betekening van dit vonnis: ( i) te betalen of te doen betalen aan Sorama een totaalbedrag van € 122.925,48 plus contractuele rente van 0,5% per maand vanaf de dag van de conclusie van eis in reconventie tot aan de dag der algehele voldoening, ter zake van de op 23 februari 2024 door Fluke geannuleerde purchase orders met nummers BRP053240, BRP052411, BRP054196 en BRP039384; (ii) Fluke te bevelen om na betaling voor eigen kosten en risico tussen 9.00 uur en 17.00 uur op werkdagen in overleg met Sorama de betreffende onderdelen en subassemblages (sensorheads en interposers) ten behoeve van de draagbare geluidscamera's van Fluke (Fluke ii900 en Fluke ii910) van de op 23 februari 2024 door Fluke geannuleerde purchase orders met nummers BRP053240, BRP052411, BRP054196 en BRP039384 op te halen of te doen ophalen; ( c) Fluke te veroordelen om binnen 48 uur na betekening van dit vonnis: ( i) te betalen of te doen betalen aan Sorama een totaalbedrag van € 161.329,60 plus contractuele rente van 0,5% per maand vanaf de dag van de conclusie van eis in reconventie tot aan de dag der algehele voldoening, ter zake van de op 21 juni 2024 door Fluke geannuleerde purchase orders met BRP046283, BRP036463, BRP045633, BRP045051, BRP037827, BRP052411, BRP051134 en BRP047107; (ii) Fluke te bevelen om na betaling voor eigen kosten en risico tussen 9.00 uur en 17.00 uur op werkdagen in overleg met Sorama de betreffende onderdelen en subassemblages (sensorheads en interposers) ten behoeve van de draagbare geluidscamera’s van Fluke (Fluke ii900 en Fluke ii910) van de op 21 juni 2024 door Fluke geannuleerde purchase orders met nummers BRP046283, BRP036463, BRP045633, BRP045051, BRP037827, BRP052411, BRP051134 en BRP047107 op te halen of te doen ophalen; II. Fluke te veroordelen om binnen 48 uur na betekening van dit vonnis conform artikel 5.5 van de MSA een volledige en waarheidsgetrouwe opgave te verstrekken aan Sorama ten aanzien van: - de huidige voorraad Fluke Products, New Fluke Products en FPI Products (alle zoals gedefinieerd in de MSA respectievelijk het FPI Addendum); - het aantal verkochte Fluke Products, New Fluke Products en FPI Products en het aantal Fluke Products, New Fluke Products en FPI Products dat is gedistribueerd als een upgrade voor bestaande producten die eerder door Fluke op de markt zijn gebracht; en - de Net Revenue en Total Net Revenue van de Fluke Products, New Fluke Products en FPI Products; III. Fluke te veroordelen tot betaling van een onmiddellijk opeisbare en niet voor compensatie vatbare dwangsom van € 25.000,00, dan wel een in goede justitie te bepalen dwangsom, voor iedere gehele of gedeeltelijke overtreding van de in sub I. en/of sub II. te geven veroordelingen, te vermeerderen met € 5.000,00 dan wel een in goede justitie te bepalen dwangsom, per dag of gedeelte daarvan dat de verboden gedraging voortduurt; IV. Fluke te veroordelen in de proceskosten, te vermeerderen met de wettelijke rente. 3.6. Sorama heeft aan haar vorderingen – samengevat – het volgende ten grondslag gelegd. 3.6.1. Ten aanzien van de vordering zoals weergegeven onder 3.5 sub I a: De purchase orders vormen bindende afname- en leveringsverplichtingen en zijn door partijen ook telkens als zodanig beschouwd. Fluke heeft zelf de orders afgegeven op basis van de overeengekomen (door Sorama verhoogde) prijzen, zonder enig voorbehoud. Voor zover er al een geschil over prijsafspraken of andere zaken bestaat, heeft Fluke zich contractueel verbonden om openstaande facturen tijdig en volledig te voldoen en heeft Fluke afstand gedaan van haar recht om betalingen op te schorten (artikel 5.2 MSA). Fluke is contractuele rente verschuldigd van 0,5% per maand, te rekenen vanaf 1 januari 2024, de uiterste betaaldatum van de factuur. 3.6.2. Ten aanzien van de vorderingen zoals weergegeven onder 3.5 sub I b en c: Fluke heeft op 23 februari 2024 zonder geldige reden meerdere orders met leverdata na 1 september 2024 geannuleerd. Fluke voerde daartoe als reden aan dat er een revisie van de sensorheads zou plaatsvinden en zegde toe dat vervangende orders zouden worden geplaatst nadat de revisie was voltooid. Op basis van deze toezegging stemde Sorama in met de annulering. Fluke heeft nagelaten de nieuwe bestellingen te plaatsen. De omzetwaarde van de ten onrechte geannuleerde orders bedraagt € 122.925,48. Sorama vordert nakoming van de afname- en betalingsverplichting van Fluke. Het gaat om specifiek voor Fluke geproduceerde interposers en sensorheads die bij Sorama klaar staan voor (her)levering aan Fluke. 3.6.3. Fluke heeft na de annulering van de orders op 23 februari 2024 nog meerdere MRP-files aan Sorama gestuurd, op 8 mei 2024, 28 mei 2024 en 11 juni 2024. Partijen hebben deze MRP-files steeds als bindend beschouwd. Op 21 juni 2024 annuleerde Fluke plotseling opnieuw eenzijdig alle toen openstaande orders, met als argument dat zij de overeengekomen verkoopprijs niet langer accepteerde. De geannuleerde orders vertegenwoordigen voor Sorama een omzet van € 161.329,60. Fluke is verplicht tot afname van de geplaatste bestellingen. De annulering heeft zeer nadelige gevolgen voor Sorama’s productieplanning en bedrijfsvoering. Bovendien is Sorama blijven zitten met een grote voorraad aan onderdelen, die specifiek voor Fluke zijn geproduceerd. Bijkomend belang van Sorama bij nakoming is dat Fluke royalty’s moet betalen aan Sorama over de betreffende eindproducten (de handheld akoestische camera’s). 3.6.4. Ten aanzien van de vordering zoals weergegeven onder 3.5 sub II: Sorama heeft sterke twijfels aan de juistheid van de opgaven van Fluke. Zij heeft mismatches en discrepanties geconstateerd in de vergelijking tussen haar eigen administratie van aantallen en de rapportages van Fluke. Zo ontbreken er volgens de eigen administratie van Sorama nog steeds tenminste 2.164 of 2.300 units waarover Fluke aan Sorama royalty’s is verschuldigd. Het gaat daarbij om een bedrag van USD 3.358.837, te vermeerderen met rente. Verder heeft Sorama recht op royalty’s vanaf januari 2022 op Fluke Premium Care producten die zijn gekoppeld aan de Fluke ii900 en Fluke ii910. Fluke weigert tot op heden een volledige, gedetailleerde opgave. 3.6.5. Sorama heeft spoedeisend belang bij haar vorderingen. Zij heeft haar productie en logistieke processen volledig afgestemd op de MRP-files van Fluke en de door haar geplaatste orders. Sorama heeft haar toeleveranciers substantiële bedragen vooruitbetaald. De annuleringen van Fluke hebben ertoe geleid dat Sorama een aanzienlijk deel van haar omzet en royalty’s misloopt en met onverkoopbare voorraden blijft zitten, terwijl zij op basis van de orders wel een flinke cash out heeft gehad ter zake van de inkoop ten behoeve van Fluke. Dat is voor een relatief klein bedrijf als Sorama een zware last. De omzet met betrekking tot de handheld producten was in Q4 van 2024 70% lager dan in Q3 van 2023, aldus steeds Sorama. 3.7. Fluke voert – samengevat – het volgende verweer. 3.7.1. Ten aanzien van alle vorderingen betwist Fluke dat Sorama daarbij spoedeisend belang heeft. Voor zover Fluke al enig spoedeisend belang zou hebben, is het belang van Sorama bij handhaving van de ontbinding van de MSA en het FPI Addendum vele malen groter. 3.7.2. Ten aanzien van de vordering zoals weergegeven onder 3.5 sub I a: De hoogte en omvang van de factuur worden betwist. Fluke is het restantbedrag van de factuur van 13 december 2023 niet verschuldigd, omdat Sorama daarvoor geen deugdelijke onderbouwing van de prijzen heeft gegeven, terwijl zij daartoe op grond van de MSA wel verplicht was. 3.7.3. Ten aanzien van de vorderingen zoals weergegeven onder 3.5 sub I b en c: Het stond Fluke vrij geplaatste orders te annuleren. De PO’s brachten geen bindende afnameverplichting mee. De MRP-files werden enkel uit coulance aan Sorama gestuurd, zodat Sorama wist hoeveel zij moest produceren. De op 23 februari 2024 aangekondigde en eind april 2024 bevestigde annulering van orders voor leveringen in oktober en november 2024 had te maken met een verbetering van de producten die zou plaatsvinden. Sorama heeft met deze annulering ingestemd. De intentie van Fluke was om de orders opnieuw te plaatsen zodra de verbeterde producten beschikbaar zouden zijn. De verbeterde producten bleken echter bij testen niet te voldoen aan de door Sorama toegezegde eisen. Daarom en omdat de discussie over de verhoogde prijzen nog niet was opgelost, heeft Fluke geen nieuwe orders geplaatst. Fluke betwist dat zij heeft toegezegd dat vervangende PO’s zouden worden geplaatst. Verder betwist Fluke dat Sorama de geannuleerde orders heeft uitgevoerd en dus dat zij beschikt over specifieke producten die zij niet meer kan gebruiken in andere apparaten. 3.7.4. Alleen omdat Sorama anders de levering van haar producten aan Fluke zou stoppen, is Fluke akkoord gegaan met de prijsverhogingen van Sorama. Fluke is onder de voorwaarde dat zij van Sorama een open kostencalculatie zou krijgen van de prijsverhogingen ook na april 2024 doorgegaan met het plaatsen van bestellingen. Sorama heeft nooit een volledige en transparante open kostencalculatie aangeleverd, en de doorberekende rente, overheadkosten en verhoogde webcamprijzen niet onderbouwd. Om die reden heeft Fluke op 21 juni 2024 alle openstaande orders geannuleerd. Sorama heeft desondanks op 2 juli 2024 aan Fluke (via Benchmark) producten geleverd. Deze bestelling is geretourneerd. Het is dus niet aan Fluke te wijten als Sorama met een voorraad zit die zij niet kwijt kan. 3.7.5. Ten aanzien van de vordering zoals weergegeven onder 3.5 sub II: Fluke heeft alle informatie verstrekt die zij moet verstrekken op grond van artikel 5.5 MSA. De vordering van Sorama is onvoldoende gespecificeerd om daaruit op te maken welke informatie zij nog mist. Ook blijkt niet om welke gegevens uit welke periode het gaat. In geen geval heeft Sorama recht op inzage in “New Fluke Products” aangezien die geen Sorama componenten of IE-rechten bevatten. Verder is zij bereid om aan een boekenonderzoek in Nederland mee te werken, aldus steeds Fluke. 3.7.6. Fluke voert ten slotte aan dat uit de eigen stellingen van Sorama een restitutierisico volgt als de vorderingen worden toegewezen. 3.8. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 4 De beoordeling in conventie en in reconventie 4.1. Gelet op de (gedeeltelijke) samenhang van de vorderingen in conventie en in reconventie, zullen deze gezamenlijk worden besproken. 4.2. Een vordering in kort geding is slechts dan toewijsbaar als aannemelijk is dat eenzelfde vordering in een eventuele bodemprocedure een zodanige kans van slagen heeft, dat het treffen van de voorlopige voorziening(en) vanwege het spoedeisend karakter gerechtvaardigd is. Gelet op het voorlopige karakter van de kortgedingprocedure past geen uitgebreid onderzoek naar de feiten en is er geen plaats voor nadere bewijsvoering. Voor toewijzing van een vordering die strekt tot betaling van een geldsom geldt meer specifiek dat het bestaan en de omvang van de vordering voldoende aannemelijk moeten zijn en dat bij de afweging van de belangen van partijen mede moet worden betrokken het risico dat niet kan worden terugbetaald, in het geval de veroordeling in kort geding geen stand houdt. 4.3. Partijen zijn het erover eens dat Nederlands recht van toepassing is op de MSA en het FPI Addendum. 4.4. Het FPI Addendum moet – gelet op de considerans (zie 2.9.6) – in samenhang worden bezien met de MSA. Beide overeenkomsten regelen de samenwerking tussen het Fluke-concern en Sorama. 4.5. Partijen zijn het erover eens dat beide overeenkomsten in ieder geval per 3 juli 2025 eindigen. Ook staat buiten discussie dat Fluke geen exclusiviteit (meer) geniet voor fixed en mobile mounted producten van Sorama. schending exclusiviteitsbeding? 4.6. In het midden kan blijven of Sorama in strijd met het exclusiviteitsbeding haar product CAM iV64s daadwerkelijk heeft gepromoot en/of verkocht, zoals Fluke stelt en Sorama betwist. Al aangenomen dat dit het geval is, leidt de voorzieningenrechter uit de feitelijke gedragingen van Fluke af dat Fluke reeds vóór 8 februari 2025 heeft afgezien van het recht op exclusiviteit ten aanzien van de handheld technologie van Sorama, althans dat Sorama Fluke aldus heeft mogen begrijpen. De in 2.17 geciteerde e-mailberichten waarin Sorama (in de persoon van [naam 4] ) reflecteert op de Teams-overleggen van partijen van 26 september 2024 en 2 oktober 2024, zijn hiertoe redengevend. [naam 4] bevestigt daarin de mededeling van [naam 6] aan hem van een “discontinuation of handheld products”. Namens Fluke heeft op deze e-mailberichten niet gereageerd, ondanks uitdrukkelijk verzoek van [naam 4] daartoe. Ook in deze procedure heeft Fluke niet het standpunt ingenomen dat de e-mails van [naam 4] een onjuiste weergave van de Teams-gesprekken bevatten. Zij hebben daarentegen het standpunt ingenomen dat de inhoud daarvan niet als een afstandsverklaring mag worden opgevat. Dat ziet de voorzieningenrechter, gelet op de kennelijk gedane mededelingen, anders te meer wanneer deze mededelingen in samenhang worden bezien met de gedragingen van Fluke nadien. Fluke heeft immers op 22 november 2024 aan haar verkoopkanalen meegedeeld dat de Fluke ii900 en ii910 niet meer worden aangeboden. Op 9 december 2024 heeft zij vervolgens een persbericht met dezelfde strekking uitgebracht. Aldus is voldoende aannemelijk dat in de bodemprocedure (arbitrage) zal worden vastgesteld dat de overeengekomen exclusiviteit voor handhelds op 8 februari 2025 (de datum waartegen Sorama de MSA en het FPI Addendum heeft ontbonden) reeds was vervallen. De eerste vordering van Fluke c.s. (zoals weergegeven onder 3.1 sub I) wordt dan ook afgewezen. 4.7. Blijkens de toelichting van Fluke ziet haar tweede vordering met name op de verplichting van Sorama tot het respecteren van de exclusiviteitsafspraken voor de handheld technologie. Gelet op het oordeel ten aanzien van de eerste vordering is deze tweede vordering ook niet toewijsbaar. Aangenomen wordt immers dat deze verplichting voor Sorama reeds is komen te vervallen. Voor zover Fluke met deze tweede vordering mede het oog heeft op andere verplichtingen dan die uit het exclusiviteitsbeding voortvloeien, heeft zij niet toegelicht op welke verplichtingen zij dan doelt. Dat Fluke belang heeft bij haar vordering tot nakoming van andere verplichtingen van Sorama onder de MSA valt ook niet in te zien, omdat zij niet aannemelijk heeft gemaakt dat zij nog handheld producten van Sorama wil afnemen. Zij heeft zelf in juni 2024 alle openstaande bestellingen geannuleerd en eind juni 2024 een levering geretourneerd (zie 2.16). Ook deze tweede vordering van Fluke c.s. (zoals weergegeven onder 3.1 sub II) is dus niet toewijsbaar. Bij dit oordeel kan in het midden blijven of Sorama de MSA met ingang van 8 februari 2025 rechtsgeldig heeft ontbonden, zoals Sorama stelt en Fluke gemotiveerd betwist. geschil over hoogte factuur 13 december 2023 en annuleringen van orders 4.8. De derde vordering van Fluke c.s. zoals weergegeven onder 3.1 sub III en de vorderingen van Sorama zoals weergegeven onder 3.5 sub I houden verband met elkaar: Sorama verwijt Fluke dat zij de factuur van 13 december 2023 voor een gedeelte van € 20.521,02 onbetaald heeft gelaten en orders heeft geannuleerd. Mede op die grond achtte zij zich bevoegd om de MSA en het FPI Addendum per 8 februari 2025 te ontbinden, en in ieder geval om haar verplichtingen op grond van het FPI Addendum op te schorten, in afwachting van betaling door Fluke, of daaraan nadere voorwaarden te verbinden. De factuur moet alsnog volledig worden betaald en voor de geannuleerde orders moet alsnog worden betaald, aldus Sorama c.s. Volgens Fluke c.s. houden de ontbinding en de opschorting geen stand en zij eisen daarom levering van de onder het FPI Addendum bestelde producten. Partijen houden elkaar zo in de greep. 4.9. Ook als wordt aangenomen dat Fluke de (kost)prijsverhogingen van Sorama heeft geaccepteerd, of contractueel verplicht was deze te accepteren (zoals Sorama stelt en Fluke betwist), is daarmee niet gezegd dat de eerste en vordering van Sorama zoals weergegeven onder 3.5 sub I toewijsbaar zijn. De vordering sub I a niet, omdat niet valt in te zien dat Sorama daarbij spoedeisend belang heeft. Het betreft immers een relatief ‘oude’ factuur van 13 november 2023 voor een – eveneens relatief – gering bedrag. De vordering sub I b en c niet, omdat het bestaan en de omvang van de vordering – gelet op de overige verweren van Fluke (zie 3.7.3 en 3.7.4) – bij de huidige stand van het dossier niet reeds voldoende aannemelijk kan worden geacht en uitgebreider onderzoek vergt. Dat onderzoek betreft onder meer (i) de vraag of, en zo ja onder welke voorwaarden, Fluke het recht had om geplaatste orders te annuleren, (ii) de status van de MRP-files, (iii) de vraag of Sorama de annuleringen had geaccordeerd en/of Fluke onvoorwaardelijk had toegezegd nieuwe bestellingen te plaatsen, en zo ja welke. Voor dit onderzoek is in dit kort geding geen plaats. In spiegelbeeld geldt dat zonder nader onderzoek evenmin kan worden geoordeeld dat Fluke c.s. recht heeft op naleving van de verplichtingen van Sorama uit hoofde van het FPI Addendum. De derde vordering van Fluke c.s. (zoals weergegeven onder 3.1 sub II) en de vorderingen van Sorama zoals weergegeven onder 3.5 sub I worden dan ook afgewezen. opgave - artikel 5.5 MSA 4.10. De vordering van Sorama zoals weergegeven onder 3.5 sub II betreft een veroordeling van Fluke c.s. om een opgave te verstrekken van - kort gezegd - de huidige voorraad van Fluke c.s. van de in de MSA en het FPI Addendum gedefinieerde producten, het aantal van die producten dat is verkocht, het aantal van die producten dat is gedistribueerd als een upgrade voor bestaande producten die Fluke c.s op de markt hebben gebracht en de opbrengsten van die producten. Het gaat Sorama daarbij om een opgave over de gehele periode van de overeenkomsten. Anders dan Fluke c.s. betogen acht de voorzieningenrechter deze vordering van Sorama voldoende gespecificeerd. 4.11. Niet ter discussie staat dat artikel 5.5 MSA verplichtingen schept voor zowel Fluke als FPI. Het FPI Addendum bevat niet een soortgelijke of afwijkende bepaling. 4.12. Sorama heeft voldoende aannemelijk gemaakt dat Fluke c.s. niet hebben voldaan aan hun verplichting op grond van artikel 5.5 MSA, namelijk om alle gegevens te verschaffen die redelijkerwijs nodig zijn om te verifiëren welke bedragen (royalty’s) Fluke c.s. aan Sorama verschuldigd zijn. Zo ontbreken volgens Sorama nog ongeveer 2.300 producten in de overzichten van Fluke c.s. Fluke c.s. heeft daarvoor ook in deze procedure geen verklaring gegeven. Verder valt naar voorlopig oordeel niet in te zien waarom Fluke c.s., anders dan zij meent, over verkopen van het Fluke Premium Care-pakket geen royalty’s aan Sorama verschuldigd is en deze verkopen daarom ook niet in de aan Sorama te verstrekken opgave hoeft te betrekken. Dit pakket is immers gekoppeld aan een product van Sorama: de Fluke ii900 en ii910. Uit de correspondentie van partijen blijkt (zie 2.10) dat Fluke c.s. het product van Sorama in dit verband als een ‘gratis product’ aanmerkt en zich daarom op het standpunt stelt geen royalty’s verschuldigd te zijn. Dit komt – zonder nadere toelichting, die ontbreekt – over als een ‘truc’ om royalty-verplichtingen te omzeilen. De aan Sorama te verstrekken opgave uit hoofde van artikel 5.5 MSA dienen ook de verkoop- en omzetcijfers van de Fluke Premium Care-producten te bevatten. De conclusie luidt dat Fluke c.s. vooralsnog geen volledige en waarheidsgetrouwe opgave hebben gedaan. De royalty’s op Fluke ii900 en Fluke ii910 maken significant deel uit van de omzet van Sorama. Die omzet is in 2024 volgens Sorama door het uitblijven van betalingen van Fluke c.s. drastisch gedaald. De voorzieningenrechter is van oordeel dat het (spoedeisend) belang en de noodzaak voor Sorama om, met het oog op de verdere afwikkeling van de samenwerking van partijen, te beschikken over een volledige en waarheidsgetrouwe opgave op grond van artikel 5.5 MSA voldoende is aangetoond. 4.13. Nu Fluke c.s. eerder niet bereid zijn geweest om de opgave te delen met Sorama zal aan de veroordeling, zoals gevorderd en als prikkel tot nakoming, een dwangsom worden verbonden. De dwangsom zal worden beperkt en gemaximeerd op de wijze zoals in de beslissing is vermeld. Proceskosten in conventie 4.14. Fluke en FPI zullen hoofdelijk als de in het ongelijk gestelde partijen in de proceskosten in conventie worden veroordeeld. Sorama heeft in haar pleitnota verzocht om een veroordeling in de werkelijk gemaakte proceskosten op grond van artikel 18.2 MSA. Nu ten aanzien van dit verzoek en de daartoe overgelegde kostenspecificatie tijdens de mondelinge behandeling onvoldoende wederhoor heeft plaatsgevonden, is de vordering op dit punt thans niet toewijsbaar. De kosten aan de zijde van Sorama worden aan de hand van het geldende liquidatietarief begroot op: - griffierecht € 714,00 - salaris advocaat 1.107,00 - nakosten 178,00 Totaal € 1.999,00. in reconventie 4.15. Nu partijen in reconventie ieder deels in het ongelijk zijn gesteld, wordt daarin aanleiding gezien om de proceskosten te compenseren, in die zin dat ieder de eigen kosten draagt. 5 De beslissing De voorzieningenrechter in conventie 5.1. weigert de gevraagde voorzieningen, 5.2. veroordeelt Fluke en FPI hoofdelijk in de proceskosten, aan de zijde van Sorama tot op heden begroot op € 1.999,00, te betalen binnen veertien dagen na aanschrijving daartoe, te vermeerderen met € 92,00 en de kosten van betekening indien dit vonnis moet worden betekend, 5.3. veroordeelt Fluke en FPI hoofdelijk in de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 Burgerlijk Wetboek over de proceskosten als deze niet binnen veertien dagen na aanschrijving zijn voldaan, 5.4. verklaart de veroordelingen uitvoerbaar bij voorraad, in reconventie 5.5. veroordeelt Fluke om binnen 48 uur na betekening van dit vonnis conform artikel 5.5 van de MSA een volledige en waarheidsgetrouwe opgave te verstrekken aan Sorama ten aanzien van: - de huidige voorraad Fluke Products, New Fluke Products en FPI Products (alle zoals gedefinieerd in de MSA respectievelijk het FPI Addendum); - het aantal verkochte Fluke Products, New Fluke Products en FPI Products en het aantal Fluke Products, New Fluke Products en FPI Products dat is gedistribueerd als een upgrade voor bestaande producten die eerder door Fluke op de markt zijn gebracht; en - de Net Revenue en Total Net Revenue van de Fluke Products, New Fluke Products en FPI Products, 5.6. veroordeelt Fluke om aan Sorama een dwangsom te betalen van € 10.000,00 voor zover zij niet tijdig voldoet aan de in 5.5 gegeven veroordeling, te vermeerderen met € 2.500,00 per dag of gedeelte daarvan dat het niet voldoen aan die veroordeling voortduurt, een en ander tot een maximum van € 200.000,00 is bereikt, 5.7. verklaart dit vonnis tot zover uitvoerbaar bij voorraad, 5.8. compenseert de kosten van deze procedure tussen partijen, in die zin dat iedere partij de eigen kosten draagt. 5.9. wijst het meer of anders gevorderde af. Dit vonnis is gewezen door mr. J.W. Bockwinkel, voorzieningenrechter, bijgestaan door mr. J.E. Tiddens, griffier, en in het openbaar uitgesproken op 13 maart 2025. Bij afwezigheid van mr. J.W. Bockwinkel, is dit vonnis ondertekend door mr. E.A. Messer, voorzieningenrechter, die het vonnis uitsprak. type: JB coll: JT